PONENCIA PROF. DR. CARMELO CASTIGLIONI ALVARENGA

EL PROTESTO Y LAS ACCIONES CAMBIARIAS

1-PROBLEMAS DE APLICACIÓN DEL PROTESTO EN EL DERECHO CAMBIARIO

El hecho de traer a este magno evento de recordación del vigésimo aniversario de la vigencia del Código Civil, el tema de las acciones cambiarias y su relación con el protesto no es casual. Antes de explicarlo, a través de este trabajo, queremos rendir un homenaje de recordación al anteproyectista del Código civil, el insigne jurista paraguayo, Dr. Luís De Gásperi, autor del Anteproyecto de Código Civil, quien merece nuestro respetuoso recuerdo por ser el mismo una referencia necesaria e ineludible para la comprensión del derecho cambiario, considerando que en su Anteproyecto realizó un brillante de trabajo de sistematización de los títulos de crédito, que lastimosamente al ser trasegado al Código Civil vigente, tuvo ciertas variaciones no tan felices para la naturaleza especial de este instituto del derecho comercial, pero que, además, con la jurisprudencia actual dichas variaciones va siendo aún más pronunciadas, en detrimento de su previsión inicial.

Precisamente, la preocupación para encararlo ahora se funda en que el instituto del protesto en el derecho cambiario, fue alterado de forma tal que se ha desnaturalizado con relación a su pertenencia al derecho cambiario. Por ejemplo es una perversidad la asimilación del protesto con el telegrama colacionado o con otros instrumentos de requerimiento. Por otro lado, nos preocupa dilucidar cual es la función de instituto protesto en el derecho cambiario, para precisarlo y distinguirlo con relación a los otros medios de requerimientos.

Estos son los problemas que distraerán vuestra atención con muestra intervención. Solo esperamos que las reflexiones sean de alguna utilidad.

Para este menester debemos comprender a que llamamos derecho cambiario, después abordaremos el concepto de acción cambiaria y que por consiguiente que es el protesto cambiario. Resulta obvio que el protesto es cambiario cuando se da un documento cambiario, por lo que analizaremos primero qué es el derecho cambiario y luego qué es la acción cambiaria.

2- EL DERECHO CAMBIARIO Y LAS ACCIONES CAMBIARIAS EN EL DERECHO PARAGUAYO

a)INTRODUCCION: La acción cambiaria esta prevista en nuestro ordenamiento jurídico como una herramienta tutelar del derecho cambiario, que conforma un sistema especial de protección al crédito introducido en el documento que es diferente al que otorga la acción ejecutiva. Desde luego, la acción ordinaria no es suficiente para atender dicho requerimiento de tutela por su carácter circulatorio que involucra a muchas personas y se protege la buena fe de estos, y la razón por la que se le asigna una acción especifica es la naturaleza especial de la obligación que tiene su fuente en la promesa unilateral. La acción cambiaria es más radical en la protección que la acción ejecutiva en cuanto a la causa efectiva de la obligación
La tesis sustentada es que el proceso que acoge la acción cambiaria no puede denegar por una cuestión procedimental la protección requerida para la integridad del derecho cambiario, porque si fuera así se negaría el derecho sustancial cambiario en su integralidad y que como dijimos constituye un sistema especial de protección al crédito de naturaleza abstracta. O sea, se dejaría sin efecto los principios de literalidad, autonomía, y todos aquellos previstos para proteger el crédito, pudiendo afectarse con ello el derecho a la defensa del derecho creditorio introducido en el documento.

Es más, la acción cambiaria por constituir una defensa especifica de los títulos cambiarios debe afectar de la misma manera a las tres especies establecidas en nuestro sistema y, por tanto, debe unificarse el criterio de aplicación para la letra de cambio, el pagaré a la orden y el cheque, en un pie de igualdad.

Es asi que, ante la falta de pago de un título cambiario, en cualquiera de sus especies, la letra de cambio, el cheque o el pagaré, la ley acuerda sendas acciones para obtener la satisfacción del mismo a través de la accion cambiaria o la accion extracambiaria. Empero, nadie ha aportado una idea concluyente de lo que es acción cambiaria.Y, hasta en la doctrina extranjera resulta difusa la concepción que se tiene de la misma. Muchos confunden la acción cambiaria con la acción ejecutiva, mientras que otros le otorgan el alcance de formar sólo parte del contenido del derecho cambiario sustancial.

En una primera aproximación al tema, podemos decir que acción cambiaria es el derecho de hacer el reclamo de pago ante el órgano jurisdiccional exigiendo que no desaparezcan los caracteres del derecho cambiario previsto en el documento, y esto significa que en el juicio no se pueden ni deben alterar, por el procedimiento, los principios de literalidad, autonomía, abstracción e irrevocabilidad que en conjunto conforman un sistema especial de protección al crédito previsto en el título cambiario.

Entanto que, la acción extracambaria es aquella otra vía en el cual el reclamo de pago del crédito se basa en la causa obligacional que sirvió de presupuesto a la creación del título cambiario, rebasando en consecuencia el marco de los derechos introducidos en el documento como cambiarios llevándolo hacía la causa subyacente que dio origen al mismo. El documento con la acción extracambiaria deja de ser abstracto para convertirse en una prueba más. La caracteristica primordial de ésta última acción constituye en que la base del reclamo ya no es el derecho introducido en el documento como cambiario, sino que ya es solamente la causa negocial que lo originó. Dicho en pocas palabras la acción cambiaria se basa en el derecho cambiario introducido en el documento que es diferente a la causa real que lo originó de la cual se la desvincula para darle mayor ligereza en la circulación. Mientras que la extracambiaria se basa esencialmente en la causa que creó el documento.

El eje de la accion cambiaria esta en el derecho cambiario previsto en el documento mientras que en la acción extracambiaria el eje de la acción radica en la causa subyacente que originó el documento, pasando así a constituir el documento sólo una prueba en la procura del cobro del crédito.

b)LAS ACCIONES CAMBIARIAS DIRECTA O DE REGRESO: La acción cambiaria puede ser directa o de regreso, entanto que la acción extracambaria puede ser de, de acción causal, de enriquecimiento indebido y de repetición de pago entre los igual grado.

La acción directa es la que surge de la obligación contraida por el creador del documento o del aceptante en el caso de la letra de cambio por la promesa de pago introducida en el documento y, como tal, es originaria por ser el creador del documento, razón por la que no esta supeditada a ningún otro requisito previo para habilitar su cobro, que no sea la presentación al girado y la declaración del mismo que conste en el título para justificar el impago en el caso de la letra de cambio y el cheque. Al no estar supeditado su validez a ninguna otra actividad que no sea el hecho propio del creador de la obligación es lo que lo hace directa. Para la acción directa no se requiere de la realización del protesto porque no es necesario convalidar la existencia de la obligación dado que ya esta validada por la propia ley por el solo hecho de haberlo realizado la promesa de pago.

Entanto que la acción de regreso es aquella que dirige la acción cambiaria en contra de los que se obligaron en la "ruta" circulatoria en la vía de regreso a la del creador de la obligación y, para quedar habilitada, esta supeditada al cumplimiento indefectible del protesto para convalidar las obligaciones asumidas en la ruta de regreso a no ser que se lo exonere del mismo con la adición de la clausula “sin protesto”.

La acción directa es aquella que esta dirigida a ejercerla contra el librador o su avales por el solo hecho de haberse constituido, y nunca contra los endosantes o los avales de estos.
La acción de regreso es aquella que está supeditada a la realización del protesto para habilitar la acción y se da solo en contra de los otros co-obligados en la cadena circulatoria de regreso. Estos son los endosantes y sus avales.

Estas dos vías integran las llamadas acciones cambiarias por que en ambas permanecen la integralidad del derecho cambiario.

La acción directa o la de regreso siempre es cambiaria, porque aún durante el reclamo judicial debe preservar los caracteres cambiarios que lo sustentan y, como tal, debe utilizarse para su implementación la vía de la acción ejecutiva ante la carencia de un proceso cambiario.

Las acciones extracambiarias sólo pueden articularse por la vía del juicio ordinario.

La cuestión es que el juicio ejecutivo es un proceso preparado para la acción ejecutiva y no para la accion cambiaria, y, por tanto, para precautelar la tutela del derecho cambiario y darle vigencia a la acción cambiaria requiere de una adaptación jurisprudencial del juicio ejecutivo, de lo contrario significaría derogar la totalidad del sistema establecido en salvaguarda del llamado derecho cambiario.

b) PERO EN CONCRETO, QUÉ ES ACCION CAMBIARIA?
Pedro Mario Giraldi, prestigioso autor argentino, sobre el tema, dice que la acción cambiaria es "EL DERECHO A PROMOVER LA INSTANCIA JUDICIAL PARA LOGRAR EL PAGO DE UN OBLIGACIÓN CAMBIARIA". Este autor nada agrega al concepto genérico de acción. No distingue con claridad la acción cambiaria de la ejecutiva, y de este último sólo dice que es el derecho " DE PERSEGUIR AL DEUDOR MEDIANTE UN PROCESO DE INDOLE ESPECIAL EN EL CUAL PREVALECE LA CELERIDAD SOBRE LA CERTEZA", sin advertir que la acción ejecutiva es distinta a la acción cambiaria.

Empero, Héctor Cámara, ilustre jurista argentino, hecha alguna luz sobre el tema cuando refiere que "EL DERECHO CAMBIARIO ES DERECHO SUSTANCIAL Y LA ACCION CAMBIARIA REFLEJA EL CONTENIDO DEL DERECHO DE CABEZA DEL TITULAR LEGITIMADO DE UN PAPEL DE COMERCIO O CHEQUE". En esta disquisición sobre el tema, la reflexión del jurista es un importante punto de arranque. Cabría entender de la misma que el derecho cambiario corresponde al derecho sustancial mientras que la acción cambiaria pertenece al derecho formal o procesal y que está en función del primero. La naturaleza jurídica de la acción en sentido genérico es de naturaleza mixta, al reconocerse en ella un derecho facultad y al mismo tiempo tener implicancia procesal.

La idea básica desarrollada en este trabajo es que en la acción cambiaria se persigue la obtención de la prestación preservando el crédito con las particularidades propias del derecho cambiario, previstas en seguridad del mismo como un sistema diferenciado dentro del ordenamiento jurídico.

Héctor Cámara prosigue diciendo que "EL PROCESO CAMBIARIO ESTA REGIDO DE MODO EXCLUSIVO, EN CUANTO A LOS ELEMENTOS MATERIALES PARA SU PROMOCIÓN, TRAMITE EJECUTIVO, Y DEFENSAS OPONIBLES POR EL CODIGO DE COMERCIO(ARGENTINO), Y LAS DISPOSICIONES DE LOS CODIGOS DE PROVINCIA SOLO SON RELEVANTES EN CUANTO AL RITO, PERO EN MODO ALGUNO PODRAN INTERFERIR EN EL PROCESO CAMBIARIO, YA VARIANDO LAS POSIBILIDADES DEL DOCUMENTO, YA REFIERIENDO EXCEPCIONES QUE HAGAN AL ASPECTO FORMAL". Estas ideas del Dr. Héctor Cámara nos induce a proponer que la acción cambiaria implica, como derecho subjetivo público, el aspecto procesal, aunque creemos advertir también una contradicción en este maestro argentino al sostener en esa misma obra que existe una acción cambiaria antes del vencimiento de la obligación y otra después del vencimiento, lo cual nos resulta difícil de comprender si consideramos que antes del vencimiento no existe acción. No compartimos esta postura del insigne jurista o por lo menos no lo comprendemos. La acción cambiaria nace después del vencimiento y lo que existe antes de ello es sólo derecho cambiario pero no acción cambiaria. La idea de acción cambiaria resulta confusa, inclusive para este autor y otorgarle implicancia procesal es insuficiente para denotarla.
Y, aunque hasta parezca una perogrullada decir que la acción cambiaria esta en función del derecho cambiario, concebirlo, como Mario Giraldi, y reducirlo a " LOGRAR EL PAGO DE UN OBLIGACIÓN CAMBIARIA", no logra establecer una diferencia especifica con el concepto genérico de acción.

Pero las ideas expuestas, aunque no sean uniformes, sirven para recomponer el concepto y aprender a distinguir entre derecho cambiario, acción cambiaria y acción ejecutiva, que son enteramente distintas. En ellas no se explicitan un concepto claro de lo que deben entenderse por acción cambiaria. Pero consideramos incompleta la idea de acción cambiaria de Giraldi, al restringirlo al derecho a peticionar judicialmente el pago del crédito contenido en un documento de carácter cambiario, porque olvida que la especificidad del concepto precisamente es mantener los caracteres cambiarios durante el proceso que acoge la acción para no desnaturalizar el derecho cambiario. La idea de acción cambiaria implica básicamente la protección del derecho cambiario en la petición de cobro al órgano jurisdiccional manteniendo los caracteres sustanciales del derecho cambiario.

Señala Héctor Cámara, que la idea de acción cambiaria afecta " A LOS ELEMENTOS MATERIALES PARA SU PROMOCIÓN, TRAMITE EJECUTIVO, Y DEFENSAS OPONIBLES.". O sea, la acción cambiaria ya no se limita sólo a peticionar al órgano jurisdiccional lograr el pago del crédito, como lo dice Giraldi, sino que afecta también al trámite del proceso que lo contiene y respecto de las pruebas admisibles, e inclusive a la defensas oponibles para conservar los caracteres del derecho cambiario. Por lo menos es lo que se puede entender de la trascripción realizada.

La idea de acción como concepto general, según el procesalista J. Ramiro Podetti, es que "PRESENTA COMO UN DERECHO CONTRA EL ESTADO EN LA PERSONA DE LOS ORGANOS JURISDICICONALES A LOS CUALES EL INDIVIDUO RECLAMA LA "FORMULA", ES DECIR, TULELA JURIDICA". Esto último, o sea la tutela jurídica, en el caso de la acción cambiaria sería inane si no permanecieran los caracteres esenciales del derecho cambiario durante el proceso en el derecho reclamado. Discrepamos con los juristas argentinos Mario Bonfanti y José Garrone, cuando sostienen que "CUANDO HABLAMOS DE ACCIONES CAMBIARIAS. NO SIGNIFICA OTRA COSA QUE LOS DERECHOS QUE LA LEY ACUERDA CONTRAS LOS OBLIGADOS PARA EXIGIR LA PRESTACION". Esta idea es a todas luces insuficiente porque no difiere en nada al concepto genérico de acción. La especificidad de la acción cambiaria esta en que los derechos que la ley acuerda para exigir la prestación debe ser conservando las peculiaridades del derecho cambiario. Entonces debemos distinguir en la acción cambiaria como una especie de la acción en general, por su especificidad de precautelar el derecho cambiario en su integralidad.

Se entiende así que este concepto abarca además del aspecto procesal, un sistema de protección especial para hacer factible mantener íntegro el derecho cambiario durante el proceso. La finalidad de la acción cambiaria es conservar intacto el derecho cambiario en sus peculiaridades hasta que se obtenga en definitiva la prestación debida, o sea su objetivo es mantener la integralidad del crédito con sus caracteres cambiarios, preservando en el proceso los principios de literalidad, autonomía, e irrevocabilidad, como caracterizadores de este derecho. Esto es así por el carácter no recepticio de la obligación cambiaria. Por ser éstas de naturaleza unilateral, y no derivativo, por lo cual requiere de seguridad y celeridad en la negociación de los títulos cambiarios, para no verse afectado por un trámite procesal que haga sucumbir principios que sostienen el derecho cambiario.

La acción cambiaria esta fundado en el derecho cambiario haciendo que las características del proceso que acoge la acción debe hacer permanecer esos caracteres hasta ese momento. La acción cambiaria respeta los caracteres muy particulares de los títulos cambiarios incidiendo en la calidad del proceso a través de los principios de literalidad y autonomía, irrevocabilidad y abstracción. La acción cambiaria no es la acción ejecutiva, por lo tanto no es lo mismo decir juicio ejecutivo que juicio cambiario aunque este último no existe en nuestro derecho. La acción cambiaria coincide con la acción ejecutiva en algunos aspecto como el hecho de ser reclamable sumariamente, pero no son la misma cosa.

Todos los títulos cambiarios son ejecutivos por tener los caracteres necesarios para su ejecutividad, pero no todos los títulos ejecutivos son cambiarios.

Si tomamos un pagaré a la orden, sabemos que este tiene acción ejecutiva, lo cual significa que la ley le reconoce ejecutividad, por coincidir en el documento los caracteres necesarios para ello, como ser, que sea de fecha vencida, que sea un crédito cierto y exigible, pero eso no lo hace cambiario. Lo cambiario significa que debe mantenerse los caracteres de literalidad, autonomía e irrevocabilidad, y éstos deben preservarse en el juicio que acoge la acción.

Evidentemente, los caracteres particularismos del derecho cambiario, necesita de un proceso especial, porque el juicio ejecutivo es insuficiente para precautelar el derecho cambiario. En nuestro ordenamiento jurídico no se previo el proceso cambiario. Sin embargo, el derecho cambiario se sustenta en los principios de literalidad, autonomía, irrevocabilidad y abstracción para precautelar y darle vida al crédito previsto en el documento y, que para conservarlo requieren de un proceso especifico que ayude a mantener la integralidad de este derecho cambiario en sus caracteres originarios.

La acción cambiaria otorgada para el titular del título impago es la facultad concedida al detentador del mismo para solicitar al poder jurisdiccional la restauración del derecho conculcado por la falta de pago, pero preservándolo en él los principios de literalidad, autonomía, irrevocabilidad que resulta inherente a la esencia del derecho cambiario.

La acción cambiaria se caracteriza en que el contenido pretensional al concretarse en la demanda ante el órgano jurisdiccional no es solo la intención de cobrar el importe señalado en el cheque sino que la especificidad de ésta está en que los caracteres cambiarios del derecho afectan las reglas del proceso condicionado por los principios de literalidad, autonomía e irrevocabilidad. O sea, el aspecto procesal esta condicionado por la acción acogida por la necesaria preservación de los caracteres cambiarios de literalidad, autonomía, irrevocabilidad, legitimación, abstracción, completividad . No será cambiaria la acción si el contenido pretensional sólo pretende el cobro desentendiéndose de los caracteres cambiarios que influyen en el proceso, pues eso sólo interesa a la acción ejecutiva. En la acción cambiaria el proceso esta imbuido de los caracteres cambiarios y es por eso que un titulo cambiario sea cheque, letra de cambio o pagaré a la orden “no a la orden” o uno “no transferible”, puede reclamarse por la acción ejecutiva pero nunca por la acción cambiaria porque estas clases de cheques carecen de caracteres cambiarios.

No compartimos la distinción realizada por algunos autores en acción cambiaria sustantiva y acción cambiaria procesal. La acción cambiaria tiene que ver con la facultad de reclamar jurisdiccionalmente el pago del crédito conservando los caracteres del derecho cambiario que le dio origen. La resaca de la letra de cambio no es una acción cambiaria, como lo sostienen ciertos tratadistas, sino que esta es sólo un acto cambiario que se funda en el derecho cambiario. La resaca es derecho cambiario pero no acción cambiaria.

Lo cambiario en cuanto a la acción, en el sentido procesal, significa que en la substanciación del proceso, debe respetarse las características del título cambiario en cuanto al principio de literalidad, no admitiendo pruebas en el proceso, que salgan de la escritura que acoge la prestación debida por el documento. O sea , cuando se implementa una acción cambiaria, el juez no puede admitir pruebas testifícales o de otro medio de prueba en detrimento del principio de literalidad. O sea, no se puede cambiar con la prueba testifical o de otra clase, el importe señalado en la escritura del documento. La acción cambiaria no permite que a través de la pericia se establezca el monto del importe adeudado. Tampoco puede discutirse la causa, porque la única causa es la voluntad unilateral de obligarse.

También significa que, por el principio de autonomía, no puede admitirse excepciones no personales entre las partes. Esta es una característica de la acción cambiaria que es diversa a la acción ejecutiva ordinaria.

c)PERO, QUÉ ES DERECHO CAMBIARIO?
Si sostemos que la acción cambiaria es el medio o recurso procesal para precautelar o tutelar el derecho cambiario, resulta conveniente precisar previamente qué entendemos por derecho cambiario. Se sostiene que las acciones cambiarias están dadas en función de hacer permanecer los derechos cambiarios durante el proceso. Decir derecho cambiario es obvio que no estamos refieriendo a un derecho de caracteres particulares, que sólo pertenencen a los títulos de crédito llamados cambiarios,y que son aquellos que encuentran su arquetipo en la letra de cambio.

Karls Einert sistematizó algunos principios que otorgan una protección especial a los títulos circulatorios dotandolos de algunos principios espedificos que llamamos cambiarios, por que conforman un sistema especial de proteción a la circulación del crédito. Este ha desarrollado una "ingeniería" conceptual, aislando como principios operativos de la letra de cambio los caracteres de literalidad, y autonomía, a la que hay que sumar actualmente la irrevocabilidad , la abstracción y la legitimación, y la suma de estos caracteres incorporado en el título, para proteger el crédito, es el llamado derecho cambiario. Precisamente la acción cambiaria esta dada para preservar durante el proceso estos caracteres, de modo a no alterarlo con el juicio ejecutivo que en nuestro derecho le sirve de medio para el reclamo. La acción cambiaria implica el derecho de reclamar la integralidad del crédito sustentándolo en el sistema de protección que le es propio y lo cual requiere de un proceso especial diferente al ejecutivo común, pero que no existe en nuestro ordenamiento jurídico y que se realiza a través del juicio ejecutivo, ante la falta de un proceso cambiario.Estos es así porque las acciones ejecutivas y cambiaria coinciden en el mismo título pero nuestros tribunales implementan la accion ejecutivadescuidando la accion cambiaria .

El derecho cambiario, antes que nada , implica el derecho a una prestación en dinero, llamado crédito. El derecho cambiario es antes que nada un derecho que señala la titularidad de crédito. Hasta aquí no existe propiamente derecho cambiario porque no cualquier crédito o derecho a una prestación en dinero es cambiario.El derecho es cambiario cuando ese crédito esta protegido por conjunto de principios o reglas que forman un sistema para dar seguridad y certeza con relación al mismo.

Pero, cuáles principios o reglas son las que le hacen tan particular a este derecho y que necesita de un acción especifica. La teoría de los títulos de crédito, que en nuestro derecho encuentra su fuente obligacional en la promesa de pago, como una de las especies de promesas unilaterales es el arquetipo en el que se sustenta su estructura. A dicho efecto el crédito nace desviculado de la causa subyacente que le dio origen y en los términos previstos en los caracteres de la promesa de pago previsto en el art. 1801 del Código civil dice que"LA PROMESA DE PAGO...EXIME A AQUEL A FAVOR DE QUIEN SE LA OTORGUE DE PROBAR LA RELACION FUNDAMENTAL. LA EXISTENCIA DE ESTA SE PRESUME...PARA QUE LA PROMESA DE SE CONVIERTA EN CAUSA DE LA OBLIGACIÓN DEBE CONSIGNARSELA PRO ESCRITO".. Es que en nuestra sistemática el título de crédito es una promesa de pago negociable o circulatoria, y es por eso que los caracteres de la promesa de pago, como fuente obligacional, se reproducen en el derecho cambiario, pues el mismo, como tal , debe ser un derecho que conste por escrito y nada de lo que salga fuera de lo que esta escrito existe, en seguridad de quienes intervienen en su negociacion. Esto es parte del derecho cambiario. La finalidad de la acción cambiaria es preservar que esta caracteristica de este derecho llamada de literalidad, permanezca durante el proceso y no permitir que a través de pruebas extracartulares o extradocumentales se desvirtue este principio.

Otra caracteristica del derecho cambiario es que es es un derecho autónomo en el sentido de ser un derecho no derivativo de una causa ajena al documento que contiene a la promesa de pago.Esto entre otras cosas afecta a la excepciones que puedan oponerse y a las clases de pruebas que puedan aportarse en el reclamo judicial pues el crédito cambiario esta desviculado de la causa subyacente que le dio origen y no es derivativo de otro derecho anterior que lo cause.

Por último la irrevocabilidad de la promesa de pago que contiene el titulo cambairio es también otra caracterestica del llamado derecho cambiario, dado también en seguridad de quien lo adquiere.. En la elaboracion conceptual de los títulos crédito se ha desarrolado, en aquellos que tienen caracteres cambiario, la irrevocaibidad como una garantía de hacer permanecer la obligación hasta que consolide la legitimación en el último poseedor.Esto es así porque la promesa de pago sólo puede ser revocada por justa causa y la misma en los títulos de crédito esta restringida a los casos de perdida o sustraccion del documento.En definitiva el derecho cambiario es un crédito protegido por un sistema diferenciado que se sustenta en principios creados ex profeso para ese fin, por lo tanto, la acción cambiaria es el derecho creado en función de preteger esta especificidad del crédito.

En concreto: Si concordamos en que la acción cambiaria es la facultad de reclamar el pago del crédito previsto en el documento cambiario, preservando los caracteres de este derecho durante el juicio, no podría denegarse éstos en el proceso en que se instrumenta la acción, porque de ser así se derogarían todas las normas que sustentan el derecho cambiario y modificaría el sistema de protección al crédito.

LOS MEDIOS DE PRUEBAS DEL PROCESO CAMBIARIO ESTÁN CONDICIONADAS POR LA ACCION CAMBIARIA: Pero cuales son los caracteres que identifican a la acción cambiaria. Hemos dicho que ellos derivan de los principios que sustentan al derecho previsto como un crédito y cuando esta previsto como título de crédito y los cuales no pueden desestimarse ni ser olvidados, porque integra el contenido pretensional del reclamo:
a) El principio de literalidad condiciona la acción cambiaria en el sentido de que la autosuficiencia del título a través de la escritura, no permite la remisión a pruebas extracartulares. O sea, utilizando la acción cambiaria no se puede recurrir a medios extraños a lo que consta en el mismo título.
b) El principio de autonomía condiciona la acción cambiaria, porque limita las excepciones oponibles a las personales nacidas de una relación directa.
c) El principio de legitimación condiciona la acción cambiaria, porque ésta permite demandar a aquel en el que la ley presume la titularidad del derecho sobre el cheque, por la sola apariencia que deriva del mismo. En el titulo que no es cambiario las acciones son derivativas.
d) El principio de irrevocabilidad hace eficaz la acción cambiaria porque no permite desdecirse al obligado de la obligación creada por el mismo.
e) El principio de abstracción hace que no pueda buscarse el fundamento de la acción en causa extraña al contenido literal del título cambiario.
Estos principios aportan a la acción cambiaria caracteres específicos que nada tienen que ver con la acción ejecutiva. Esta última, es solamente la facultad de hacer un reclamo derivado de un título ejecutivo por una acción breve, mientras que la acción cambiaria es la facultad de reclamar el pago prometido ajustando la acción a los caracteres específicos que le derivan al documento en su condición de título de crédito. Es por esto que una excepción permitida para el juicio ejecutivo puede no ser aplicables a la acción cambiaria (aunque se la use en un proceso ejecutivo) como ha de ser un pago documentado de una relación no directa, demostrándosenos con esto que una excepción totalmente válida para la acción ejecutiva puede no ser aplicable al título cuando es de acción cambiaria, por no ser el pago una relación vinculante.

Estos principios aportan a la acción cambiaria caracteres específicos que nada tienen que ver con la acción ejecutiva. Esta última, es solamente la facultad de hacer un reclamo derivado de un título ejecutivo por una acción breve, mientras que la acción cambiaria es la facultad de reclamar el pago prometido ajustando la acción a los caracteres específicos del título de crédito. Es por esto que una excepción permitida para el juicio ejecutivo puede no ser aplicables a la acción cambiaria (aunque se la use en un proceso ejecutivo) como puede de ser un pago documentado de una relación no directa, demostrándose con esto que una excepción totalmente válida para la acción ejecutiva puede no ser aplicable al documento cuando es de acción cambiaria, por no ser el pago una relación vinculante.

3- QUÉ ES EL PROTESTO?: Ahora debemos comprender es: qué es el protesto cambiario?. Esto más que nada porque en nuestro derecho positivo existen varias referencia a protestos en distintas disposiciones legales, sin embargo sus finalidades no coinciden con el protesto del cambiario. Llamamos protesto cambiario aquel protesto realizado en función del derecho y la acción cambiaria.

Así, en la ley que se ocupa de la Almacenes Generales de Depósito existe una clase de protesto que difiere en forma sustancial, por lo menos en sus efectos al protesto cambiario, pues la omisión de su realización no surte la consecuencia que sucede en el derecho cambiario. También existe referencia de protesto en la Ley de Quiebras, pero tampoco esta clase de protesto se relaciona al protesto cambiario.

Incluso en la jurisprudencia nacional se reconoce al protesto solo como un reclamo de pago incluso sustituible por la acción preparatoria de juicio ejecutivo. Esto es un despropósito.

Pero, el protesto cambiario , que es aquel que utilizamos para los títulos cambiarios, tiene aspecto que lo hace propio. Por lo menos, en cuanto a su función es bien distinta a aquellos que citamos antes.

El protesto cambiario es un reclamo formal, realizado exclusivamente a través de notario público, al girado del titulo cambiario, a los efectos de ratificar la falta de aceptación en la letra de cambio o del pago de la misma así como también en el pagaré o en el cheque, a los efectos de habilitar la acción de regreso y dejar constancia formal del reclamo e incluso darle autenticidad al documento cambiario, en ciertos casos. El girado en la letra de cambio es el aceptante, en el cheque es el banco, y en el pagaré es el mismo librador. La función principal del protesto cambiario es habilitar la acción cambiaria de regreso contra los endosantes o los avalistas de estos. Sin la realización del protesto no puede habilitarse la acción de regreso, solo esta permitida la acción cambiaria directa. Con lo expuesto queda en evidencia que el protesto cambiario tiene características propias, que deben ser atendidas para su aplicación.

a) EL TELEGRAMA COLACIONADO NO ES PROTESTO: Es importante dejar aclarado, pues existe una errada pero persistente jurisprudencia que equipara el protesto cambiario al telegrama colacionado. Esto es errado, pues si decimos del protesto que es un acto formal, realizado exclusivamente por notario publico, no puede ser equiparado al mismo el telegrama colacionado por no ser éste un acto formal. Siendo así, y si para el protesto se exige la solemnidad de que se realice a través de notario público, es incongruente decir que son la misma e igual cosa.

b) EL SELLO DE COMPROBACION DE LA PRESENTACION DE UN CHEQUE AL BANCO TAMPOCO ES PROTESTO: Es una equivocación de la jurisprudencia querer equiparar el sello de comprobación de la presentación del cheque para su pago en el banco como si ello fuera protesto. Esto más que nada se debe a una deficiente redacción de la ley, pero de una lectura atenta de la norma que lo regula se entiende perfectamente que ambas situaciones son bien diferentes. Si el sello de comprobación fuese equivalente aun protesto, todos los cheques con solo presentarlos ya estarían protestados pues es ineludible la presentación del mismo al banco antes de iniciar juicio ejecutivo. Entonces, no tendría sentido haberse previsto el protesto realizado por un notario público y fijado un plazo de caducidad en caso de no protestarlo, que si no se cumple se opera la perdida del derecho a la acción regresiva, lo cual no tiene sentido.

c) LA ACCION PREPARATORIA DE JUICIO EJECUTIVO TAMPOCO SUPLE AL PROTESTO: Más descabellado aún es la equiparación del protesto a la acción preparatoria de juicio ejecutivo. Para demostrar esta equivocación y que nada tiene ver una con otra, basta advertir que la realización del protesto tiene un plazo en el que debe realizarse inexorablemente para no perder la acción de regreso, y que en el cheque es hasta el día siguiente hábil después de los 30 días de su emisión cuando es a la vista o de su vencimiento en el caso de cheque de pago diferido. Vencido este plazo se perjudica la acción de regreso y no puede ser suplida por la acción preparatoria de juicio ejecutivo sin faltar al principio de legalidad. Además, no podría iniciarse la acción de regreso, la falta de realización previa del protesto hace perder la acción de regreso y no puede hacérselo renacer a través de la acción preparatoria, pues el protesto es el único acto que legitima para la acción de regreso y la ley no autoriza a suplirlo por la acción preparatoria de juicio ejecutivo.

d) YA NO EXISTEN EQUIVALENTES AL PROTESTO: En el Código Civil, originariamente, se previó el comprobante equivalente al protesto, pero con la derogación por ley de la facultaba a los jueces de paz para hacer protesto, ya no existe equivalentes al protesto en el derecho paraguayo y ninguna de los actos que referimos suple al protesto cambiario. En el derecho paraguayo ya no existe a partir de ahí comprobantes equivalentes al protesto

II- CONCLUSIONES FINALES:
De las consideraciones vertidas podemos concluir que el protesto cambiario tiene sus reglas propias que lo hace diferente a cualquier otra clase de protesto que existe en el derecho paraguayo, sin embargo, antes de concluir es importante dejar sentado las reflexiones finales
1- EL PROTESTO NO ES NECESARIO PARA HABILITAR LA ACCION CAMBIARIA DIRECTA: De lo dicho se desprende que el protesto tiene una función especifica en el derecho cambiario y, cual es la habilitación de regreso. La creación de la obligación cambiaria que es de naturaleza unilateral, no requiere del protesto para su perfeccionamiento y, por ende, no es necesaria para la acción cambiaria directa,

2-. CUANDO ES NECESARIO LA REALIZACION DEL PROTESTO: El protesto solo es necesario para preservar la acción de regreso y solo para ella, y su realización no puede ser suplida por otros equivalentes, que ya no existen en el derecho paraguayo, a no ser que el titulo cambiario tenga la cláusula “sin protesto”.

3- LA NATURALEZA UNILATERAL Y NO RECEPTICIA DE LOS TITULOS DE CREDITO ES UNA CONDICIONANTE PARA SER EXIGENTE CON RELACION AL PROTESTO: Hemos analizado brevemente lo que implica el derecho cambiario, entonces, los principios de literalidad, autonomía, irrevocabilidad y legitimación que rigen para los títulos de crédito, impone el rigor en la imposibilidad de sustitución del protesto por intimaciones no formales como son el telegrama colacionado, puesto que, la idea es asegurar a aquellos que intervienen en la relación cartular la máxima seguridad en la realización de sus actos

Agradeciendo la oportunidad de participar en este evento, doy por concluida mi intervención y mi gratitud por la paciencia que tuvieron de escucharme. Gracias